运雄观察 · 专利申请 · 13
产品外观被抄了,先别急着发律师函
在电商平台上刷到一个和自己产品长得几乎一样的链接,是很多原创设计者的至暗时刻。
我后台就收到过这样的提问:"我申请了外观专利,对方抄我的造型,能告赢吗?"
答案是:先别管告不告得赢,先把认定逻辑搞清楚。外观专利侵权不是"我觉得像"就成立的。
第一步:圈定你的保护范围
依据《专利法》第六十四条,外观设计专利的保护范围,以你申请时提交的图片或照片为准,简要说明用来解释。
主视图最关键,因为它最能体现产品的美感。你自己当初提交的图质量如何,直接决定今天维权的底气。图拍得糊、视图不全的专利,这时候就开始还债了。
第二步:看是不是同类产品
先判断两个产品功能、用途是否相同或类似,实务中参考外观设计分类表。
功能用途完全不同,比如你专利是一款保温杯,对方做的是同造型的花瓶,一般不构成侵权,到此为止。
同类或类似,才进入下一步比对。
第三步:用"一般消费者"的眼睛比一比
法律设定的标准很接地气:以一般消费者的眼光,对整体和要部进行观察判断。
比对结果三种:
完全相同,侵权基本成立;要部基本相同、整体近似,大概率也躲不掉;既不相同也不近似,不侵权。
别小看"一般消费者"这个视角。它是让你站在商场货架前的普通买家角度问一句:不细看,我会不会把这两个当成同一个产品?会,就危险;不会,就安全。专业术语里的"要部",就是消费者最容易注意到的那个部位,比如水杯的杯盖弧线。
比对前,先剔掉三块"不算数"的地方
这是很多人吃亏的地方。以下三部分不在保护范围内:
申请日之前就有的公知设计。你设计里的通用元素,比如杯子都有的圆筒杯身,大家都能用。
由产品功能决定的部分。为了能拧紧而设计的螺纹,这种"不得不这么设计"的部分不受保护。
内部不可见的结构。外观专利只管看得见的。
剔除这三块之后,剩下的才是你的"设计要点"。比对时盯住要点,而不是整个产品。
动手维权前,先做两件事
第一,查专利的法律状态。确认专利还在有效期内、年费没断缴。专利失效了,一切免谈。
第二,申请《专利权评价报告》。实用新型和外观设计没经过实审,法院和电商平台普遍要求你出示这份报告,官费2400元。报告结论积极,诉讼和平台投诉的胜算立刻上一个台阶;结论消极,趁早止损别烧律师费。
顺带一提:2021年新专利法还引入了惩罚性赔偿,恶意侵权情节严重的,赔偿可以按基数一到五倍计算。对方明知你有专利还照抄的,把侵权证据先固定下来。
给你一套判断顺序
发现疑似侵权,按这个顺序走:
一看专利有没有效、报告能不能加分;二看对方是不是同类同用途;三剔掉公知设计、功能决定部分和内部结构;四用一般消费者的眼光比整体和要部。
四步走完心里就有数了:像,就固定证据、发函、投诉或起诉;不像,回去把自己的设计要点写得更清楚,把下一件专利的权利根基打牢。
外观专利15年的保护期(2021年6月1日后申请的),足够陪一个产品走完整整一个生命周期,前提是你从一开始就把图交对、把要点写清。